Mediazione internazionale: come rendere eseguibile un accordo commerciale oltre confine

La mediazione commerciale internazionale è uno degli strumenti più efficaci per risolvere controversie tra imprese di paesi diversi senza ricorrere al tribunale. Eppure, c’è un aspetto che molti sottovalutano: un accordo raggiunto in mediazione serve a poco se poi non può essere fatto valere nello Stato della controparte.

Per chi gestisce rapporti commerciali internazionali — imprenditori, manager, in-house counsel — sapere come strutturare un accordo di mediazione che “regga” oltre confine è un vantaggio competitivo concreto. Ecco i punti chiave.

Quale legge governa l’accordo di mediazione?

Quando due imprese di paesi diversi raggiungono un accordo in mediazione, quel documento è a tutti gli effetti un contratto internazionale. E come ogni contratto internazionale, ha bisogno che sia chiaro quale è la legge applicabile.

In Europa, le parti possono scegliere liberamente quale legge governa il loro accordo — anche una legge “neutra”, di un paese terzo. Questa libertà di scelta è il principio più importante da conoscere. La raccomandazione pratica è semplice: inserire sempre nell’accordo di mediazione una clausola che indichi la legge applicabile, separata da quella del contratto originario. L’accordo di mediazione è un documento autonomo e merita regole proprie.

Se le parti non scelgono, si applicano criteri automatici che, nel caso degli accordi di mediazione, generano spesso incertezza. Il motivo è tecnico ma l’effetto è pratico: senza una scelta esplicita, si rischia di non sapere quale legge governi l’accordo e la sua validità. Prevenire questo problema in fase di mediazione è fondamentale.

Attenzione, infine, ai settori regolamentati (ad esempio banche, assicurazioni, concorrenza, privacy e protezione dei dati): in questi ambiti esistono norme inderogabili che possono incidere sulla validità dell’accordo, indipendentemente dalla legge scelta dalle parti.

Dove si svolge la mediazione? La sede conta

Molti pensano che la sede della mediazione internazionale sia solo una questione logistica. Non è così. La sede determina quali regole si applicano al procedimento, quali standard deve rispettare il mediatore e può influenzare la legge applicabile all’accordo.

Per le imprese italiane, scegliere l’Italia, ad esempio, come sede è spesso vantaggioso: il sistema italiano prevede requisiti rigorosi di formazione e imparzialità dei mediatori, oltre all’assistenza obbligatoria di un legale.

Con la diffusione della mediazione online e delle procedure ibride, è quindi importante dichiarare la sede nel verbale iniziale, anche quando la mediazione si svolge da remoto.

Indicare sempre la sede nell’accordo finale: un dettaglio apparentemente formale, ma con conseguenze concrete sull’esecuzione.

Mediazione in Europa: un quadro ancora frammentato

All’interno dell’Unione Europea, le regole sulla mediazione transfrontaliera non sono ancora del tutto armonizzate. Ogni Stato membro ha le proprie procedure per rendere esecutivo un accordo di mediazione, e le differenze tra le procedure possono creare ostacoli pratici.

Il riferimento europeo principale è la Direttiva 2008/52/CE, che ha introdotto principi comuni per la mediazione civile e commerciale transfrontaliera. La Direttiva valorizza, tra l’altro, la riservatezza del procedimento, gli effetti della mediazione sulla prescrizione e l’esecutività degli accordi raggiunti dalle parti. Più di recente, la Commissione europea ha presentato nel 2023 una proposta di Regolamento per armonizzare la disciplina della mediazione commerciale e favorire il ricorso alla mediazione nelle controversie transfrontaliere. L’obiettivo è anche facilitare la circolazione degli accordi tra gli Stati membri, riducendo gli ostacoli pratici all’esecuzione. Il quadro dell’Unione è quindi in evoluzione: imprese, avvocati e mediatori devono monitorare attentamente gli sviluppi normativi e adeguare per tempo le proprie strategie.

Il consiglio operativo: decidere in anticipo in quale paese far omologare (cioè rendere ufficialmente esecutivo) l’accordo, tenendo presente che un accordo omologato da un tribunale di un paese europeo potrà essere eseguito nell’UE, ma non potrà più consentire di avvalersi della Convenzione di Singapore.

Il motivo è che l’articolo 1, paragrafo 3, della Convenzione di Singapore esclude gli accordi transattivi approvati da un tribunale o conclusi nel corso di un procedimento giudiziario, se eseguibili come una sentenza. Quando, ai sensi dell’articolo 6 della Direttiva 2008/52/CE, il contenuto dell’accordo è reso esecutivo mediante sentenza, decisione o atto autentico, l’accordo diventa un provvedimento giurisdizionale: da allora valgono gli strumenti europei, non più la Convenzione. I due canali di esecuzione sono alternativi; la scelta precede l’omologazione.

La Convenzione di Singapore: eseguire l’accordo senza passare dal tribunale

La Convenzione di Singapore (2018, in vigore dal 2020) è lo strumento ONU che consente di eseguire direttamente un accordo di mediazione commerciale nello Stato della controparte, senza dover avviare un procedimento giudiziale. È per la mediazione ciò che la Convenzione di New York è per l’arbitrato internazionale.

Nessun paese UE ha ancora aderito, ma tra gli Stati che l’hanno ratificata ci sono partner commerciali chiave per le imprese italiane tra i quali: Turchia, Arabia Saudita, Singapore, Giappone, Israele e Brasile. Il punto cruciale: non serve la reciprocità. Un’impresa italiana può far eseguire un accordo di mediazione direttamente in uno di questi paesi, anche se l’Italia non ha aderito.

Consiglio pratico: inserire nell’accordo una clausola di opt-in alla Convenzione di Singapore. È obbligatoria per alcuni paesi (ad esempio Giappone e Israele) e fortemente raccomandata per tutti gli altri, perché riduce il rischio di contestazioni.

Checklist: come strutturare un accordo di mediazione internazionale efficace

Ecco i sei punti da presidiare per trasformare un buon accordo negoziale in uno strumento eseguibile a livello internazionale:

• Legge applicabile — Inserire una clausola dedicata che indichi quale legge governa l’accordo di mediazione.
• Sede della mediazione — Indicarla espressamente, anche nelle procedure online o ibride.
• Firma del mediatore — Far co-firmare l’accordo dal mediatore, a prova della sua origine.
• Clausola Convenzione di Singapore — Inserire un opt-in esplicito per l’esecuzione diretta all’estero.
• Obbligazioni chiare — Descrivere con precisione chi deve fare cosa, entro quando e con quale valuta.
• Strategia di esecuzione — Decidere in anticipo se far omologare l’accordo in sede giudiziale o puntare sulla circolazione internazionale tramite la Convenzione.

La mediazione internazionale non è un’alternativa “informale” al contenzioso. Con le giuste accortezze, è uno strumento con un proprio regime di esecuzione transfrontaliera, sempre più rilevante per chi opera nel commercio internazionale e nella risoluzione delle controversie tra imprese.